国企改制法律服务实务操作流程

刘玉龙整理

一、为不同参与主体提供服务

（一）、为卖方提供服务

1.就国有产权转让项目进行法律可行性分析；

2.就产权转让方案将要涉及的事项进行前期法律处理，包括但不限于：

（1）与债权金融机构协商处理相关债权债务事宜；

（2）处理职工安置事宜，包括协助制定职工安置方案，制作职工动员文件等，协助申报职工安置方案。

3.协助拟定买受方应当具备的条件；

4.拟定产权转让方案；

5.协助完成产权转让的内部决策程序，制作内部决策过程中需要的法律文件；

6.出具法律意见书；

7.制作并向国资监管人申报产权转让项目申请文件；

8.就企业清产核资工作出具鉴证法律意见书；

9.协助申报资产评估的核准或备案；

10.推荐产权交易机构，协助卖方按照产权交易所交易规则制作有关文件，进行挂牌辅导工作；

11.协助制作信息披露文件；

12．就具体交易方式的选择（拍卖或招标）提供决策分析和建议；

13.就公开征得的潜在买方进行审慎调查；

14.制作与拍卖公司的委托拍卖协议，或者制作招标文件、招标公告；

15.起草产权转让合同；

16.协助与拍卖的买受人谈判并达成产权转让合同，或者与招标的中标人谈判并达成产权转让合同；

17.协助卖方办理国有产权变更登记；

18.协助卖方办理工商变更登记；

19.处理产权出让过程中的纠纷。

（二）、为买方提供服务

1.就卖方披露的信息进行分析，提供买方的决策依据；

2.对卖方进行审慎调查，提供决策分析；

3.协助买方按照交易机构及卖方的要求制作交易申请文件；

4.制作投标文件；

5.起草产权转让合同；

6.协助与卖方的谈判并达成产权转让合同；

7.协助买方办理工商变更登记；

8.处理产权出让过程中的纠纷。

（三）、为管理层提供服务

（四）、为员工提供服务

（五）、为债权人提供服务

二、按改制进展顺序提供服务

1、改制辅导

担任改制企业专项法律顾问；

对企业职工进行改制动员、政策与法律培训；

随时解答企业改制过程中遇到的法律问题。

2、预定改革类型

根据企业目前现状，结合国家产业政策，预定改革类型。

3、策划改制或重组方案

参加改制小组，根据企业资产状况、股权结构、核心业务、职工规模及构成等特点，策划改制或重组方案。

4、参加职代会

从法律角度向职代会讲解改制方案并释疑；拟定职代会决议。

5、协助改制方案报审

协助企业改制或重组方案的报批工作。参加企改办或归口管理部门主持召开的企业高管、中层管理人员座谈会、企业职工座谈会和咨询论证会，解答具体法律问题。

6、不实资产核销

落实企业资产状况，对无法收回的债权和投资，促使司法部门出具法律文书或者律师出具法律意见书。

7、债务重组与处理

代理企业征询金融部门债权人及其他主要债权人意见，取得债权人支持，办理债务更新、债务减免、折扣变现和新设抵押等。

8、职工安置与身份置换

审查企业劳动合同，拟订职工安置和身份置换方案；初审经济补偿金额、企业拖欠职工工资及各种福利，申请在企业净资产中依法扣除；制作改制后企业新劳动合同并协助签订。

9、资产处置

拟制资产处置方案；协助企业提出资产处置申请；在全面审查和核实改制内容合法性、改制程序规范性和资产负债真实性的基础上，针对国有资产处置方案出具法律意见书。

10、产(股)权转让

引进战略投资者；参与谈判；产(股)权交易主体资格及合同内容审查；协助签订产(股)权转让合同。

11、产权登记

协助企业及时办理产权交割与产权登记。

12、新公司设立与法人治理结构调整

审查出资人资格、核实出资资产权属并进行组织结构的设置与权力分配；出资人协议、新公司章程、董事会决议等文件制作与修订；企业工商变更登记或新公司工商设立登记。

13、其他重大法律事务

公司合并与分立、收购与兼并、资产重组与资产置换、资本运作；处理改制中具体法律纠纷；帮助企业制订各项规章制度。

三、接受委托，为企业改制的准备与申报提供服务 

律师为国有企业改制提供法律服务，应与委托方签订委托合同，合同应明确律师提供法律服务的方式和范围，及双方的权利与义务。

律师接受委托后，应首先重点对改制企业的基本情况进行调查，主要调查以下几个方面：

（一）改制企业经营状况

1.改制企业简况：包括改制企业及其子公司的名称、住所、法定代表人、投资主体及其出资比例、注册资金、经营范围、经济性质、行业、企业类型、成立时间、经营状况；

2.改制企业经营现状；

3.改制企业发展方向。

（二）改制企业的组织机构

1.改制企业内部相关处室及职能部门；

2.改制企业控股或参股的子公司；

3.改制企业办社会职能机构：

（1）改制企业办社会职能机构名称；

（2）改制企业办社会职能机构现有资产；

（3）改制企业办社会职能机构现在经营状况。

（三）改制企业资产状况

1.改制企业及其子公司资产总额；

2.改制企业及其子公司负债总额；

3.改制企业及其子公司所有者权益。

（四）经营业绩

（五）职工情况

1.改制企业在岗职工；

2.改制企业内退职工；

3.改制企业停薪留职人员；

4.改制企业因公伤残职工；

5、改制企业退休职工。

（六）改制企业现有的重要合同及履行情况

（七）改制企业的纳税情况

（八）改制企业的环境保护和保险情况

（九）改制企业有无未决的重大诉讼、仲裁和行政处罚等等

律师应对改制企业基本情况的真实性进行审查，必要时应向有关部门核实。

四、接受委托，为改制企业进行法律和政策辅导提供服务

律师应当根据改制企业的不同改制形式，提供相应的法律服务。律师对改制企业进行法律政策辅导的内容分为以下几方面：产权界定、产权交易、员工身份置换和经济补偿、债权债务的清理、现代企业制度的建立。

律师提供法律和政策辅导，可以是应改制企业要求或根据安排出席改制动员大会对有关的法律问题提出意见，也可以采取为企业和员工开展专题法律、政策讲座和法律咨询等形式。

    律师应对所提供的法律文件和有关规定的适用情况及应注意的问题及时告知改制企业，保证所提供的法律文件对改制企业适用过程中的有效性。涉及财务、政策等专业问题，律师可协助企业邀请有关方面的专家，对改制中涉及的专业问题予以讲解。

律师根据委托企业的实际情况，结合有关的法律、法规和政策规定，对企业改制的可行性进行法律上的分析论证，并协助企业制订改制方案。

五、接受委托，协助企业拟定改制方案

律师应根据国家的法律法规、省市有关改制政策并结合改制企业的实际情况，综合政府和主管部门、企业经营管理者和广大职工的意愿，合理地运用法律、财务等处理方法，协助企业设计一个兼顾各方利益、有利于企业的长远发展、符合现代企业制度要求的改制方案。

律师在协助改制企业制定改制方案过程中，应注意妥善处理改制方案中所涉及的各种法律问题。在改制方案的确定上，对方案涉及内容的可行性、合法性进行深入论证，协助企业选择确定一个符合法律规定和自身实际情况的最佳方案。

企业改制方案的内容应当包括：

1、   企业基本情况及投资各方的基本情况；

2、   企业改制的必要性和总体思路；

3、   企业改制的工作目标、实施步骤和具体措施；

4、   资产评估、债权保全和债务的处置、资产处置方式；

5、   新公司股权结构设置、股金筹集方式、出资情况；

6、   员工身份置换及补偿金或安置费用的支付；

7、   改制的重点、难点及其法律风险分析和提示；

8、   需要政府帮助协调解决的有关问题；

9、   其他需要报告或申请的内容。

根据国家及省市有关主业、辅业的规定，律师协助改制企业作好主、辅业的界定以及主辅分离，制定主辅分离方案，优化资产结构。

律师可以根据国家及省市的相关规定，应改制企业的要求协助改制企业作好分离学校、医院、幼儿园、食堂、车队等企业办社会职能。同时对资产拟采取的增量吸补、净资产分割或负资产出售、撤资租赁、债权转股权等资产重组方式进行法律分析和风险预测。

    六、接受委托，为改制企业资产评估、产权界定、清产核资提供法律意见

    律师根据对改制企业资产的调查情况，对企业资产进行法律上的分析，以确定企业资产的存续状态。调查事项主要包括：

1、固定资产方面，律师应重点查明：资产来源是否合法，实物与价值是否相符，设备、交通、办公等资产有无证明文件，房屋等建筑有无产权证，有无违法违章建筑，有无权属争议，有无抵押、有无被有关部门查封或采取保全措施，有无非经营性资产，企业中非经营性资产的数量、种类，是否要剥离等；

    2、流动资产方面，律师应重点查明：资产的真实性，货款回收有无法律障碍，存货的变现能力以及有无质量瑕疵；

    3、长期投资方面，律师应重点查明：资产投向是否合法，投资的方式是否合法，是否有法律和合同依据，是否属国家审批项目，投资是否能够获得收益和回收；

    4、无形资产方面，律师应重点查明：无形资产名称、种类、数量、存在方式，无形资产产权归属，是否有合法的产权证明，是否进行过评估；

    5、土地使用权方面，律师应重点查明：企业土地使用权属性质，有无土地使用权证书，是出让还是划拨或租赁等其他形式，是否支付了土地出让金，土地使用期限，土地用途是否与改制企业相符，有无权属争议、有无抵押、有无作价入股、有无被有关部门查封或采取保全措施等，改制企业土地用途是否符合现行规划要求；

    6、债务、债权的核减与确定方面，律师应重点查明：企业债权、债务是否真实、合法，债权和债务是否在法律保护范围内，是否已过诉讼时效，企业合同的签订是否有效、履行情况如何，是否有违约或将来违约的事实，企业有无对外担保及合同文件，是否在法律保护范围内，有无可能承担责任，企业有无正在进行的诉讼和仲裁及行政处罚情况及将来可能涉及诉讼或仲裁的事实，律师应当依据以上查清的事实为企业提供切实可行的债务重组方式（贷款改投资、直接融资、债权转股权、股份合作等）；

    7、出资人出资方面，律师应重点查明：谁是出资人，出资人身份是否合法，有无名义出资人与实际出资人不符的情况，出资是否真实、到位、合法，出资人的出资、数额和比例证明，出资人的出资方式是现金、实物还是土地使用权、工业产权或其他资产（如股权、债权），涉及办理产权过户的是否办理了过户手续；

    8、改制企业员工状况方面，律师应重点查明：公司员工构成（高管人员、中层管理人员和一般员工，以及内退人员），各类人员的薪酬、待遇、福利情况（包含保险金及其他福利）及有无欠付情况，各类员工的工作年限和劳动合同的签订和履行情况，有无员工出资或持股等。

    律师应对改制企业资产的真实性、合法性和有效性进行审查，审查可以通过以下几种方式进行：

（1）对企业的历史文件进行审查，包括工商登记、备案资料，财务会计账目和审计报告，税务报告，政府有关文件等；

   （2）根据企业有关人员的陈述并对应企业有关的法律文件进行审查；

   （3）对企业近年签订的合同进行审查；

（4）对技术或实物出资的，应对实物的物理状态、原始发票、运输单据、抵押情况以及中介机构的评估和验资报告进行审查，以确定资产出资人；

（5）其他适合改制企业的方式。

律师应当协助企业做好改制中的资产剥离工作：主辅业分离、企业办社会职能分离等。

律师可以应改制企业的委托按照《国有资产评估管理办法》及其实施细则的规定对有异议的国有资产评估机构出具的资产评估报告进行合法性审查。

律师对改制企业产权依法审查后，根据企业的资产状况，出具产权界定法律咨询意见。

七、接受委托，提供出具法律意见书服务

1、法律意见书,是指企业法律事务机构或外聘法律中介机构在从事企业法律事务、参与企业重大经营决策过程中，就有关问题以书面形式向企业领导、决策机构或上级单位提供法律依据、做出法律解释、进行法律审查、分析法律风险、提出法律建议或解决方案的法律文书。

2、企业决定重大经济事项、订立重要合同、处理重大经济纠纷、解决重要法律问题及其他需要法律论证的事项，应当由法律事务机构出具法律意见书，供企业领导和决策机构决策时参考。

3、企业向省国资委报送改制方案、产权处置或重大资产处置方案、重大投融资项目、规定的核销资产损失项目、制订或修改的公司章程、需要协调的重大法律纠纷案件以及企业分立、合并、破产、解散、增减注册资本方案等，应当事前进行法律论证，按不同要求出具法律意见书。法律意见书作为文件附件报省国资委。

4、企业报送省国资委的法律意见书，可由企业法律事务机构或外聘法律中介机构出具，但涉及转让国有资本的企业改制方案、产权处置或重大资产处置方案、核销债权投资类的资产损失项目、制订或修改公司章程的，应当由外聘法律中介机构出具。