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青岛“环湾保护、拥湾发展”战略机遇下老城区搬迁改造企业十大关系理顺
刘玉龙   2011-01-18

    

        青岛“环湾保护、拥湾发展”战略机遇下老城区搬迁改造企业十大关系理顺

   

    第一、“环湾保护、拥湾发展”战略以及老城区企业搬迁改造工程基本概述:

     青岛市借鉴日本东京湾、美国旧金山湾等地区发展经验,2008年确立了“环湾保护、拥湾发展”的城市空间发展战略,构筑“依托老城、拥湾发展、组团布局、轴线辐射”的“一主三辅多组团”的现代化城市框架。以胶州湾生态保护为核心,积极提升中心城区的辐射带动能力,将环胶州湾核心区域建设成国际化、生态型、花园式的现代化城市新区,全面推进青岛在全省“一体两翼”和海洋经济战略格局中发挥更大作用。

    其中“一主”是指市南区、市北区、四方区、李沧区,是中心城区主中心,主体功能为青岛市区行政办公、科教、金融、旅游、信息中心和高新技术产业区。“三副”是指黄岛、崂山以及红岛。

    老城区企业搬迁改造工程是拥湾发展战略的重要组成部分。实施“环湾保护、拥湾发展”战略,首先要加快推进老城区企业搬迁改造。搬迁企业共涉及工业企业110户(其中大中型企业35户)、固定资产169亿元、职工6.6万人,2008年已启动20家老城区企业搬迁。搬迁企业重点涉及精细化工、纺织服装、机械装备、轻工建材等行业。企业将通过改造升级、对外融资、合资合作等多种措施,实现新的发展。这属于青岛有史以来第一次大规模企业搬迁。

   老城区企业搬迁改造工程以企业为主体,以政策为导向,以市场为手段,以四方、李沧两区为重点,对企业实施搬迁、保留、破产分类调整。通过搬迁改造、合资合作和改制重组有机结合,实现企业升级改造通过调整产业结构,优化提升老城区功能,大力发展现代服务业;通过产业集聚,调整工业布局,发展县域经济、民营经济和循环经济。基本分类是:

    搬迁一部分。搬迁市内四区四类企业:一是影响城市铁路、道路等基础设施重点项目建设的企业。二是影响居民生活、居住环境,特别是存在安全生产隐患和环保、节能、减排问题且难以治理的企业。三是不符合城市功能规划和影响服务业发展的企业。四是因企业自身发展空间需要,在老城区不能满足发展条件的企业。

  保留一部分。一是就地保留。在符合规划、环保、安全生产、节能要求的前提下,保留现有电子信息产品研究开发与组装、软件开发与制造、钟表眼镜、服装服饰、工艺美术品、旅游品、食品加工等都市工业企业以及发电、供热等重要基础设施企业。二是就地转型。企业可就地利用现有建筑物,转型从事现代服务业。

  破产一部分。对严重亏损、资不抵债、不能偿还到期债务、扭亏无望的企业,依法予以破产关闭。

    总体目标是:利用5年左右的时间,基本完成老城区四类企业向指定工业集聚区的转移改造,形成汽车、船舶、纺织、化工等产业集聚区。利用老城区腾出空间发展现代服务业,打造文化旅游、科技开发、商贸服务、现代物流等服务业中心,在保留企业中发展都市工业。实现工业发展科学化、产业发展集群化、县域经济工业化、土地利用集约化、服务产业现代化。

    青岛市享有省一级经济管理权限,青岛市委、市政府确定成立青岛市环湾保护、拥湾发展战略总体协调推进小组,该小组职责是负责拥湾发展战略推进的总体调度、协调工作,建立月例会制度,研究拥湾发展战略推进过程中各专项协调领导小组之间以及各区市间需要协调的重大事项。青岛市环湾保护、拥湾发展战略总体协调推进小组下设三个专项协调领导小组:青岛高新区建设发展协调领导小组,青岛市老城区企业搬迁改造协调领导小组,青岛市拥湾发展规划建设协调领导小组。 

    青岛市目前已经颁发以下规范性文件

         20085月中共青岛市委、青岛市人民政府颁发《关于成立青岛市环湾保护拥湾发展战略总体协调推进小组的通知》;

         20089月青岛市人民政府颁发《关于推进老城区企业搬迁改造工作的意见》(青政发[2008]44号)、《关于推进“环湾保护、拥湾发展”若干土地扶持政策的意见》(青政发[2008]40号)、《青岛市工业布局调整指导意见》(青政发[2008]41号)

         20089月青岛市老城区企业搬迁改造协调领导小组《<关于推进老城区企业搬迁改造工作的意见>实施细则》(青湾企发[2008]8号);

         200811月青岛市档案局发布《关于加强老城区企业搬迁改造过程中档案管理工作的通知;

         20095月青岛市老城区企业搬迁改造协调领导小组印发《青岛市老城区企业搬迁改造资金平台管理暂行办法》(青湾企发[2009]6号);

         20095月青岛市劳动和社会保障局印发《关于做好搬迁企业劳动关系调整和人员分流安置方案审核工作的通知》。

    第二、老城区企业搬迁改造工程对民生以及社会和谐的重大影响:

    老城区企业搬迁改造工程的主导方是地方政府,基本目标是老城区四类企业向指定工业集聚区的转移改造,利用老城区腾出空间发展现代服务业,打造文化旅游、科技开发、商贸服务、现代物流等服务业中心,在保留企业中发展都市工业。根本目标是完成城市空间发展战略,构筑“一主三辅多组团”的现代化城市框架。

    老城区企业搬迁改造工程的被动方是老城区企业和员工。按照政府方统计,搬迁企业共涉及工业企业110户(其中大中型企业35户)、固定资产169亿元、职工6.6万人。实际上,胶州湾东海岸的环湾区域,拥有青岛的工业历史辉煌,包括市南的团岛区域、市北的小港区域、四方区域、沧口区域、城阳的双埠区域,是青岛工业的集中地,青岛工业的摇篮,环湾区域聚集了青岛的原1-10家国棉企业、多家橡胶企业、多家化工企业等等。与上述企业有投资关系的公司、租赁上述企业厂房场地的公司等法人企业将超过1000户,涉及员工、股东及其供养人员将达到数十万人。

    环湾区域内的企业走过了二十几年公司化发展道路,有产权出售方式、有合资合作方式、有股份合作制方式、有产权划转方式、有破产重组方式,但有很多不完善之处:没有建立完善的公司治理结构,不是真正的公司制企业;员工身份转换不彻底甚至没有转换;历史欠债包袱没有解决;等等。

    老城区企业搬迁改造工程给环湾区域内的企业和职工带来了巨额补助资金这一重大机遇。充分利用这笔资金,可以进一步规范公司,还清历史欠账;但同样也有少数人虎视眈眈紧盯这笔资金。如果这笔资金集中到少数人手中,侵害了广大员工的利益,必将引起已有的社会矛盾更加激化。

    如此巨大规模的多方人员牵涉到老城区企业搬迁改造的利益中,对民生影响是巨大的,稍有不慎将对社会和谐产生不利影响。

    正因如此,政府方已经注意到职工安置等问题。但还不够,政府方仍应切实关注其他一些紧密关系,出台相应的政策,适时予以指导,通过搬迁改造,既使城市有了广阔的发展空间,更能解决公司历史欠账,促进民生和社会和谐。

    第三、为民生与社会和谐老城区搬迁改造企业应当理顺的十大关系:

    一、股东(投资人)与公司关系的理顺

    二十几年的国有企业改制,摸着石头过河,很多改制不完善,股东拉郎配、无偿划拨、债转股、隐名股东,等等,股东(投资人)与公司之间关系混杂。存在公司发展目标不清晰、出资不到位或抽逃出资、股东与公司法人人格混同、滥用公司法人独立地位和股东有限责任、侵害中小股东利益,等等。

上述现象,应当借搬迁改造之机会,完全按照公司法进行规范调整。

    按照《公司法》的规定,股东承担以下义务:有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任,股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任;股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价,股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任,股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明;公司成立后,股东不得抽逃出资;制定并遵守公司章程;股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益,公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任;股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益,公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任;公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益,违反该规定给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。实际控制人是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系,国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

    股东享有以下权利:公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利;有限责任公司成立后应当向股东签发出资证明书;股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告;股东可以要求查阅公司会计账簿;股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资;有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权;自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格。
  当公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合公司法规定的分配利润条件的;当公司合并、分立、转让主要财产的;当公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权;自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 

    二、职工持股关系的理顺

    在中小国有企业的国退民进中,为规避公司法有限责任公司股东人数50人以下的限制,往往通过职工集资、工会持股、股份合作制方式达到职工持股目的。但因为无法律依据、不合法而处于尴尬状态,很多职工权利被侵害,成为和谐隐患。

    职工持股,是指公司职工依托于一定的法律主体持有本公司股份而成为公司所有者的投资行为。我国现行的职工持股是与国有公司股份制改造相伴而生的,是我国经济体制由计划型向市场化转轨,公司改革由调节政、企之间的分配关系向公有公司的产权结构调整深化而产生的。如果说,我国股份制的发展以1984年为第一波,那么,职工持股的初潮约在1992年形成。至今十几年左右的时间中,职工持股大致经历了三个阶段:

  第一阶段:从1992年底到1995年底。该阶段以存在量折股、增量入股方式,将小型国企和集体企业的存量资产折价入股,同时吸收职工现金投资入股,将原企业改造成股份合作制公司(企业);在大中型国有公司进行股份制改造时,吸收内部职工参股,建立由国家股、法人股内部职工股组成的股份有限公司或有限责任公司。在此期间,1992515国家经济体制改革委员会、国家计划委员会、财政部、中国人民银行、国务院生产办公室联合发布了《股份制公司试点办法》,将股份制试点称为公司内部职工持股的股份制试点,说明内部职工持股在股份制改革中的重要地位。

  第二阶段:从1995年到1998年。该阶段主要做法是先售后股,或股租结合推进股份制。即由职工出资买断公有小公司的存量净资产,然后改制为股份合作公司;或由职工集资组成持股会,买断大中型国有公司的部分净资产,组成由国有公司法人股和职工持股会组成的有限责任公司。在此期间,19979月,中共十五大报告进一步提出国有公司改革“抓大放小”的方针,大力肯定以实行内部职工持股为主要内容的股份合作制,认为劳动者的劳动联合和劳动者的资本联合为主的集体经济,尤其要提倡和鼓励。标志着职工持股已成为我国的公司改革和现代公司制度发展中的一个重要组成部分。

  第三阶段:从1998年以后至今。该阶段明显的倾向是重在鼓励、支持经营者持股、持大股和经营者群体控股。在经营者和不同层次的员工中,持股的数量差距扩大。

  长期以来,我国没有明确的法律法规对职工持股的管理和运作进行指导和规范,随着时间的推移,职工持股内在的缺陷和弊端逐渐暴露出来,例如,职工股权过于分散,缺乏参与公司经营管理的现实可能性,致使增强公司凝聚力的激励目的未能很好实现,导致职工持股有违其设置的初衷。实践表明,职工持股的目的几乎不可能依靠单个股东的力量来实现。并且,职工股的购入、管理、维护和代表职工利益也需要一定的组织形式。有鉴于此,职工持股会应运而生。职工持股会作为一种制度安排,在现行法律下缺乏统一规定。

    职工持股会主要有二种形式:新设社会团体法人,由公司职工自愿组成职工持股会,并经核准登记为社团法人;设立非法人团体,依托工会运作,此种形式是由持股职工组成持股会,但不进行登记,仅作为公司的内部组织或工会下属组织。但职工持股会不是我国《民法通则》规定的民事主体:自然人、法人、合伙,无法确定其民事主体资格,也缺乏明确的法律规定。

    目前山东主要依据《山东省职工持股会管理试行办法》,职工持股会在运作方面没有全国统一规范,存在许多不足之处,其设立职工持股的目的主要在于规避我国《公司法》对有限责任公司股东人数的限制。新《公司法》的修订对此也没有突破。此类公司应当按照公司法规范,借资金充裕之际,通过进行二次改制、偿还职工集资、改变职工持股会等进行理顺。

    三、法人治理结构关系的理顺

    股东会、董事会、监事会、经理层是公司的四驾马车,章程是公司的宪法。但很多老企业虽然改制叫做公司,却不是真正的公司制企业,没有完善的股东会、董事会、监事会、章程,名义上的股东会、董事会、监事会也往往多年不开一次。应当以“拥湾保护、拥湾发展”为契机,推动老企业走向真正的现代公司制。

    股东会、董事会、监事会、经理层的权利设置、运行方式、表决方式,不能仅仅依靠工商登记机关提供的模式文本运作,实际上一部真正的公司章程,有巨大的意思自治空间,以便规范股东会、董事会、监事会、经理层。

        200611起施行的《公司法》给予《章程》制定诸多意思自治空间,这体现了《章程》制定的重要性,决不能单纯依据工商登记机构及其代理机构提供的《章程》文本来制定公司《章程》,应该反复进行讨论,制定出符合投资人意思、切实可行规范股东会、董事会、监事会、经理层的权利设置、运行方式、表决方式的《章程》。《章程》意思自治体现在:

    公司经营范围确定的意思自治:公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记。公司可以修改公司章程,改变经营范围,但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目,应当依法经过批准。

    公司法定代表人担任人员的意思自治:公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。

    公司对外投资或担保限制的意思自治:公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

    公司股东会(股东大会)、董事会决议撤销的意思自治:公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的,人民法院可以应公司的请求,要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的,人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后,公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

    公司分取红利及优先认缴出资不按照出资比例的意思自治:股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
      公司股东会其他职权的意思自治:股东会行使公司章程规定的其他职权。

         公司股东会会议定期会议召开的意思自治:股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。

    公司股东会会议召开通知日期的意思自治:召开股东会会议,应当于会议召开十五日前通知全体股东;但是,公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名。

    公司股东会会议表决权形式比例的意思自治:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。

    公司股东会议事方式和表决程序的意思自治:股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

    公司董事长及副董事长产生办法的意思自治:董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

    公司董事任期的意思自治:董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。董事任期届满,连选可以连任。董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行董事职务。

    公司董事会其他职权的意思自治:董事会对股东会负责,行使公司章程规定的其他职权。

    公司董事会议事方式和表决程序的意思自治:董事会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决,实行一人一票。

    公司经理职权规定的意思自治:经理对董事会负责,公司章程对经理职权另有规定的,从其规定。)

执行董事职权的意思自治:股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。

    监事会中公司职工代表比例的意思自治:监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

    监事会、监事职权的意思自治:监事会、不设监事会的公司的监事行使职权中,公司章程规定的其他职权。

    监事会议事方式和表决程序的意思自治:监事会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。
   有限责任公司股权转让的意思自治:有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

    股东资格继承的意思自治:自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。

    有限责任公司财务会计报告送交各股东期限的意思自治:有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。

    公司聘用、解聘会计师事务所决定权的意思自治:公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所,依照公司章程的规定,由股东会、股东大会或者董事会决定。公司股东会、股东大会或者董事会就解聘会计师事务所进行表决时,应当允许会计师事务所陈述意见。

    公司解散事由的意思自治:公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现。

高级管理人员范围的意思自治:高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

    四、劳动关系的理顺

    多年来的企业改制,尤其是股份合作制的企业改制,对劳动关系理顺、职工身份转换、职工安置欠账太多,有的甚至没有进行国有企业职工身份转换,导致社会矛盾重重。必须重视和规范搬迁企业劳动关系调整,维护职工合法权益,保持社会稳定。

    搬迁企业原则上应全部安置企业职工。企业应与职工协商变更劳动合同,企业与职工就变更劳动合同内容达不成一致,或职工不愿随企业搬迁到新工作场所的,企业可依法解除劳动合同,按照劳动合同法有关规定,支付经济补偿金。对在本单位连续工作满15年、且距法定退休年龄不足5年的,不得解除劳动合同。

  搬迁企业在册的在职职工及离退休人员各项社会保险关系,在全市企业未实现市级统筹前可继续留在原参保地。各项社会保险实现市级统筹后,社会保险关系按照《社会保险登记管理暂行办法》等有关规定,实行属地管理。

    搬迁企业均应制定企业搬迁劳动关系调整和人员分流安置方案,方案包括职工安置、分流计划与政策等;要明确企业应缴纳的养老、失业、医疗、工伤、生育各项社会保险费,以及工资、医疗费、工伤人员伤残就业补助金、工伤医疗补助金、集资款和解决劳动合同经济补偿金等劳动保障欠费的具体时限。

         方案主要内容包括:

    企业概况。企业情况简要介绍,包括搬迁企业性质及拟搬迁去向等内容;

    搬迁企业人员构成情况。包括:原固定工、合同制职工、企业内退人员、工伤人员、退职人员、企业精减人员、供养直系亲属、家属工、离退休人员等。

    劳动关系处理情况。包括企业与职工如何变更或重新订立劳动合同;依法解除劳动合同如何支付经济补偿;对本单位连续工作满十五年、且距法定退休年龄不足五年的职工如何安置等。具体为拟与职工变更劳动合同情况(人数、劳动合同期限);拟于职工重新签订劳动合同情况(人数、劳动合同期限);拟解除劳动合同情况(人数、支付经济补偿标准、总额及资金来源)。

    职工欠薪欠费处理情况。主要是明确拖欠解除劳动合同或终止劳动合同职工的工资、医疗费、社会保险费、集资款等债务问题的处理意见,明确清偿标准、方式和资金来源。

    方案必须经企业职工大会或职工代表大会审议通过。

  搬迁企业制定的劳动关系调整和人员分流安置方案,报经企业主管部门审查同意后,携带企业搬迁劳动关系调整和人员分流安置方案一式两份、企业职工代表大会对企业搬迁劳动关系调整和人员分流安置方案审议通过的决议原件向劳动保障行政部门申报。其中,中央、省、市属企业、外商投资与港澳台企业报市劳动和社会保障局,区属企业以及其他企业报各区劳动和社会保障局。没有主管部门的搬迁企业,直接向同级劳动保障行政部门申报。

  劳动保障行政部门应自收到企业搬迁劳动关系调整和人员分流安置方案之日起三个工作日内完成审核工作,对符合要求的方案,加盖公章确认备案。企业搬迁劳动关系调整和人员分流安置方案未经职工大会或职工代表大会审议通过和劳动保障行政部门审核备案,企业不得实施人员分流安置工作。

    五、不良资产处置债权人关系的理顺

    国有商业银行在改制过程中,将不良贷款债权转给金融资产管理公司,资产管理公司再以极低的价格进行二次转让,甚至三次转让,购买者为实现债权,多以原告身份向法院提起诉讼。由于贷款多有担保或土地抵押,按现行法律裁判,原告极易胜诉。而且许多人从资产管理公司购买债权,其根本目的就是在投机,只是为了以小博大赚取利益,这已经成了获取暴利的快捷方式之一。再次造成了国有资产的大量流失,而且更具隐蔽性和“合法性”。随着金融资产管理公司加快处理国有商业银行剥离的不良债权,新一轮国有资产流失正在进行中。

    对于部分国有企业与资产管理公司或其它不良债权的买受方的债务纠葛,国企改制前形成债务的原因错综复杂,有的甚至是由于当时政企不分被上级政府要求相互借贷担保才背上的债务负担。资产管理公司当初从银行手中以相对低廉的价格接管企业债权,也是为了减少银行不良贷款、解决国企脱困,而现在不考虑政策背景和债务形成原因,完全用市场化的手段去解决过去遗留的债务问题,只会使国企改革问题更加复杂。

    搬迁改造企业在实施搬迁过程中,土地房屋被上述债权人查封,债权人正好借此全部收回债权,成为拥湾发展的巨大受益人,但顷刻间该企业资金链断裂,正常的搬迁改造活动严重受挫,企业岌岌可危,给企业造成的危害和对社会的负面影响不可低估。

    对已经进行过资产剥离、处理并经过多次打包转让的债权,一定要考虑发生的背景和债权处理过程中看似“合法”,实质“非法”的问题本质。很多不良资产经过二次或多次转卖后,国有资产确实存在流失的问题,甚至危害我国的产业安全。究其原因,在于国有资产管理和立法上存在漏洞,没有结合国企的历史背景制定相应的保护和扶持政策。自1999年国家组成四大国有资产管理公司以来,与不良资产处置相关的法律依据虽有若干,但多为框架性条文,缺少不良资产处置切实可行的操作规范和监督体系。按照现有法律和政策,受让金融债权的企业或个人,只要通过法律途径追讨金融债权肯定会赢。这样的金融债权转让,等于给国有资产的再度流失穿上了合法外衣。更应该引起重视的是在资产处置过程中忽视社会成本,容易造成新的社会矛盾。由于拍卖、出售等方式都不可避免地造成企业经营困难,大量职工的下岗分流以及因此而引发的社会问题,均是不良资产处置过程中的社会成本。尤其在我国不良资产债务人多为老国企的情况下,如果操作不当就很有可能引发强烈的社会反应。此社会成本为隐性成本往往不为资产管理公司所重视和考虑,但这却是决策机构不容忽视的一个成本。没有人能够否认国企的进步与贡献国企承担了太多的痛苦与社会责任,国企同商业银行一样需要政府的特殊关爱,这是计划经济向市场经济过渡的转型期政府必须付出的代价。特别是对国企大额担保产生的债务,一旦在拥湾发展中遭到强制执行,国企及其职工根本无法承受。

    六、租赁关系的理顺

    国务院《城市房屋拆迁管理条例》规定,拆迁租赁房屋,被拆迁人与房屋承租人解除租赁关系的,或者被拆迁人对房屋承租人进行安置的,拆迁人对被拆迁人给予补偿;被拆迁人与房屋承租人对解除租赁关系达不成协议的,拆迁人应当对被拆迁人实行房屋产权调换,产权调换的房屋由原房屋承租人承租,被拆迁人应当与原房屋承租人重新订立房屋租赁合同;拆迁人应当对被拆迁人或者房屋承租人支付搬迁补助费,在过渡期限内,被拆迁人或者房屋承租人自行安排住处的,拆迁人应当支付临时安置补助费;因拆迁非住宅房屋造成停产、停业的,拆迁人应当给予适当补偿。

    《青岛市城市房屋拆迁管理条例》规定,房屋拆迁行政管理部门、拆迁人应当向被拆迁人、房屋承租人做好宣传、解释工作;拆迁公有出租房屋的,拆迁人应当与被拆迁人、房屋承租人共同签订拆迁补偿协议;被拆迁人或者房屋承租人在拆迁公告规定的期限内搬迁腾房的,拆迁人应当按照有关规定支付搬迁补助费;拆迁非住宅房屋或者住宅、非住宅兼用的房屋,造成被拆迁人或者房屋承租人停产、停业损失的,拆迁人应当支付经营性补助费。

    由此可见,涉及租赁关系的房屋,对承租人有以下补偿问题:

    拆迁补偿金中租赁添附物部分的补偿金,因为根据《合同法》规定,承租人经出租人同意,可以对租赁物进行改善或者增设他物,该部分因拆迁而终止租赁合同,是需要一定补偿的。
  承租人的搬迁补助费和临时安置补助费,目前按青岛的有关规定是每平方米建筑物为30元。

    经营性补助费,目前按青岛的有关规定是每平方米建筑物为500元。

    企业搬迁改造中租赁关系理顺的得当,将会促进经济发展,否则将产生很多纠纷。

    七、税收关系的理顺

    搬迁改造工程涉及土地增值税问题:

  《中华人民共和国土地增值税暂行条例》规定,转让国有土地使用权、地上建筑物及其附着物并取得收入的单位和个人,为土地增值税的纳税义务人,应当依照本条例缴纳土地增值税。被拆迁并取得补偿金的行为,应按照规定缴纳土地增值税。 

  《中华人民共和国土地增值税暂行条例》及其实施细则规定,纳税人转让旧房,其扣除项目为旧房的评估价格。 旧房及建筑物的评估价格,是指在转让已使用的房屋及建筑物时,由政府批准设立的房地产评估机构评定的重置成本价乘以成新度折扣率后的价格,评估价格须经当地税务机关确认。 

  《中华人民共和国土地增值税暂行条例》规定因国家建设需要依法征用、收回的房地产免征土地增值税。《中华人民共和国土地增值税暂行条例实施细则》规定:条例第八条()项所称的因国家建设需要依法征用、收回的房地产,是指因城市实施规划、国家建设的需要而被政府批准征用的房产或收回的土地使用权。 因城市实施规划、国家建设的需要而搬迁,由纳税人自行转让原房地产的,比照本规定免征土地增值税。 

    财税[2006]21号文件对因城市实施规划、国家建设需要而搬迁,纳税人自行转让房地产的征免税问题进一步明确如下:《中华人民共和国土地增值税暂行条例实施细则》第十一条第四款所称:因"城市实施规划"而搬迁,是指因旧城改造或因企业污染、扰民(指产生过量废气、废水、废渣和噪音,使城市居民生活受到一定危害),而由政府或政府有关主管部门根据已审批通过的城市规划确定进行搬迁的情况;因"国家建设的需要"而搬迁,是指因实施国务院、省级人民政府、国务院有关部委批准的建设项目而进行搬迁的情况。

    搬迁改造工程涉及企业所得税问题:

    《财政部国家税务总局关于企业政策性搬迁收入有关企业所得税处理问题的通知》(财税[2007]61号)规定,搬迁企业根据搬迁规则,用取得的搬迁收入购置或建造与搬迁前相同或类似性质、用途的固定资产和土地(简称重置固定资产),以及进行技术改造或安置职工的,准予搬迁企业的搬迁收入扣除重置固定资产、技术改造和安置职工费用,其余额计入企业应纳税所得额。这里所指的搬迁收入是指“因当地政府城市规划、基础设施建设等原因,搬迁企业按规定标准从政府取得的搬迁补偿收入,以及搬迁企业通过市场(招标、拍卖、挂牌等形式)取得的土地转让收入。”

    公司取得的搬迁补偿收入,可扣除搬迁发生的重置房屋、技术改造、安置职工费用后,用余额缴纳企业所得税。另据《财政部国家税务总局关于企业政策性搬迁收入有关企业所得税处理问题的通知》第二条第五项规定,搬迁企业从规划搬迁第二年起的五年内,其取得的搬迁收入暂不计入企业当年应纳税所得额,在五年期内完成搬迁的,企业搬迁收入按上述规定扣除相关成本费用后,其余额并入搬迁企业当年应纳税所得额,缴纳企业所得税。

    目前已搬迁企业,在搬迁补偿金的税务问题上基本采取回避态度,暂不处理帐务,但这种做法属于鸵鸟做法,不能解决问题。

    八、吊销清算破产关系的理顺

   《公司法》规定,公司因下列原因解散:公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;股东会或者股东大会决议解散;依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;人民法院依照公司法的规定予以解散。公司因上述原因解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。

   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》规定,公司解散逾期不成立清算组进行清算的、虽然成立清算组但故意拖延清算的、违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的债权人有权申请人民法院指定清算组进行清算的,债权人未提起清算申请,公司股东应当申请人民法院指定清算组对公司进行清算的。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成,债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人为二人以上的,其中一人或者数人按照规定承担民事责任后,主张其他人员按照过错大小分担责任的,人民法院应依法予以支持。

    公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的,人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记,股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任,债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的,人民法院应依法予以支持。 

   公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时,债权人主张未缴出资股东,以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。

    有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,或者未经依法清算,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记,债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

    公司清算时,清算组应当按照公司法的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告,清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。 

    公司自行清算的,清算方案应当报股东会或者股东大会决议确认;人民法院组织清算的,清算方案应当报人民法院确认。未经确认的清算方案,清算组不得执行。执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失,公司、股东或者债权人主张清算组成员承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

    清算组成员从事清算事务时,违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失,公司或者债权人主张其承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

    人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时,发现公司财产不足清偿债务的,可以与债权人协商制作有关债务清偿方案,债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的,清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。

    环湾区域有很多企业被吊销未清算、或进入清算程序未能完毕,其股东或投资人、债权人牵涉众多,必选按照上述有关法律规定进行清理。

    九、工业遗产保护关系的理顺

    环湾地区的老企业,属于青岛工业文明的载体。历史遗产保护不力,将造成历史的割裂,100年的工业发展无从查起。应当做好工业遗产保护工作,对具有历史保存价值的老企业,要研究制定保护方案,并在企业搬迁中组织实施。

    企业搬迁改造过程中现有档案管理工作,应按照“七防”(防火、防盗、防潮、防尘、防光、防高温、防有害生物)要求,继续做好档案的安全保管工作,确保所有档案不丢失、不损毁。

    搬迁改造企业应根据归档范围,做好企业搬迁改造前文件材料的收集归档工作,其中要注重收集目前分散在各部门和个人手中应归档的文件材料。任何单位和个人不得借机私自带走、留存、转移和销毁属于归档范围的文件材料。

    搬迁改造企业应提前作出新建厂区与企业改造项目的档案收集意见,特别是新建厂区前期建设和企业升级改造项目前期准备过程中形成的档案材料(请示、批复、合同、协议、证照、新老厂区的照片等)要收集齐全完整,保障国有资产和企业的合法权益不受损失。

    十、刑事风险关系的理顺

    公司刑事法律风险,是指公司及其工作人员在执行职责过程中存在的触犯刑事法律规范,应受刑事处罚行为的风险。我国法制环境尚不尽如人意,人们的法制观念尚未普遍建立。企业及其工作人员在经营过程中,存在着各类法律风险:民商事法律风险,即企业在签订、履行商事合同中经常发生的经济纠纷及由此带来的经济损失;行政法律风险,即因企业违反行政法律、法规而受到行政机关行政处罚的行为风险;刑事法律风险,对企业危害最大、有可能对企业造成毁灭性打击。

    公司及其工作人员执行职务犯罪的常见类型:

    成立(进入市场)阶段的刑事法律风险:根据我国公司法的规定,企业在市场中从事经济活动的前提是依法登记并领取相关证照。因此,设立是企业存续的起始阶段和必经阶段。企业的起始阶段,最容易触犯的刑事犯罪有两个:一是刑法第158条规定的申请公司登记使用虚假证明文件或者采取欺诈手段虚报注册资本,欺骗公司登记主管部门,取得公司登记的虚报注册资本罪。二是公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资的虚假出资、抽逃出资罪。

    原材料采购、与其他企业合作过程中的刑事法律风险:购买劣质原材料或者假材料进入生产流程造成后果的,构成生产销售伪劣产品罪或者生产、销售假药劣药罪;收受他人财物为其谋利损害公司、企业利益,或者收取各种各样的回扣归个人所有,构成非国家工作人员受贿罪;为谋取不当利益,给其他公司、企业人员以财物数额较大,构成对非国家工作人员行贿罪。

    产品生产过程中的刑事法律风险:生产、销售伪劣产品罪;重大责任事故罪;重大劳动安全事故罪;破坏生产经营罪。

    产品销售过程中的刑事法律风险:生产销售伪劣产品罪;对非国家工作人员行贿罪;行贿罪;非国家工作人员受贿罪;假冒注册商标罪;销售假冒注册商标的商品罪;非法经营罪。

    厂房、设备维修过程中的刑事法律风险:职务侵占罪;串通投标罪;非国家工作人员受贿罪。

    财务、税收中的刑事法律风险:职务侵占罪;挪用资金罪;偷税罪;隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪;打击、报复会计、统计人员罪;逃汇罪;洗钱罪;贷款诈骗罪;高利转贷罪;非法吸收公众存款罪等。

    破产清算(退出市场)阶段的刑事法律风险:虽然所有的企业都希望自己能够永续经营,但无论其发展过程如何辉煌,也可能会面临解散的一天。按照我国相关法律的规定,只要出现了法定的解散事由,企业就应当进入清算程序。在清算过程中,清算人如果发现企业资不抵债,就应当向人民法院申请宣告破产。在此阶段,企业最易触犯的刑事犯罪行为主要为刑法第162条所规定的妨害清算罪和虚假破产罪。

    公司及其工作人员执行职务犯罪的主要特点:犯罪主体是特定的,即都是公司、企业或者公司、企业的工作人员。从主观上看,除重大责任事故罪和重大劳动安全事故罪等少数犯罪外,绝大部分犯罪是故意犯罪,多数是以非法占有或者以营利为目的。侵犯的客体,有的是社会公共安全,有的是市场经济秩序,有的是国家的税收征管,有的是集体财产,社会危害性都是很大的。客观行为方面,都是实施了危害社会、触犯刑事法律规范,有的是造成一定后果的行为。

    公司、企业及其工作人员刑事犯罪的预防:公司、企业及其工作人员犯罪所造成的严重危害,教训深刻。“亡羊补牢,犹未为晚。”关键是要找到解决这一问题的有效办法,最重要的,应至少有以下几点:建立起良好的管理、监督机制是预防犯罪的组织基础。完善和落实行这有效的规章制度是预防犯罪的制度保障。进行经常性的法制教育和职业道德教育是预防犯罪的重要方法。干部、职工防微杜渐的道德自我约束是预防犯罪的根本保证。

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